案情簡(jiǎn)介：

　　1997年9月8日，傅某進(jìn)入上海某公司處工作，2008年4月1日雙方簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同。傅某任住建空間市場(chǎng)營(yíng)業(yè)(即銷售)，月均工資7,328.32元/月。

　　上海某公司對(duì)其在職人員實(shí)行已公示的考核制度。2008年度某公司對(duì)傅某的能力考核表載明：對(duì)公司有抵觸情緒，難以進(jìn)行溝通，不具備職業(yè)素質(zhì)，不滿足現(xiàn)等級(jí)。2008年下半期，傅某業(yè)績(jī)目標(biāo)評(píng)價(jià)載明：貢獻(xiàn)度低，沒(méi)有實(shí)施和完成所制定的目標(biāo)，綜合點(diǎn)數(shù)15點(diǎn)(被告的綜合點(diǎn)數(shù)劃分為7檔，點(diǎn)數(shù)范圍200點(diǎn)～0點(diǎn))。2009年上半期，傅某業(yè)績(jī)目標(biāo)評(píng)價(jià)載明：實(shí)績(jī)18%，綜合點(diǎn)數(shù)35點(diǎn);2009年度下半期，傅某業(yè)績(jī)目標(biāo)評(píng)價(jià)載明：該員工負(fù)責(zé)華東地區(qū)自主工程營(yíng)業(yè)，該業(yè)務(wù)內(nèi)容在本期內(nèi)沒(méi)有得到實(shí)質(zhì)性開發(fā)，對(duì)其工作非常不滿意;沒(méi)有配合市場(chǎng)變化進(jìn)行主動(dòng)營(yíng)業(yè)，雖然參加了2次培訓(xùn)，但仍然被動(dòng)坐家等客，綜合點(diǎn)數(shù)19點(diǎn)。傅某除對(duì)2009年下半期的評(píng)價(jià)未予確認(rèn)之外，對(duì)其他時(shí)期的評(píng)價(jià)均簽字確認(rèn)。

　　2009年6月，某公司向傅某發(fā)出調(diào)整工資通知，傅某對(duì)此簽字予以確認(rèn)。

　　2009年11月，某公司安排傅某進(jìn)行培訓(xùn)。

　　2010年4月15日，某公司根據(jù)雙方的勞動(dòng)合同第十二條5.(2)及被告“員工手冊(cè)”以傅某不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)，仍不能勝任工作為由，與傅某解除勞動(dòng)合同，同時(shí)支付傅某經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金116,356.61元，其中包括替代通知期一個(gè)月的工資7,328.32元。

　　律師分析：

　　本案爭(zhēng)議的關(guān)鍵點(diǎn)在于：簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，用人單位解除的條件有什么特殊規(guī)定?員工不勝任崗位，用人單位解除勞動(dòng)合同要符合什么條件和程序?

　　《勞動(dòng)合同法》施行起，“無(wú)固定期限”勞動(dòng)合同的問(wèn)題一直受廣泛爭(zhēng)議。無(wú)固定期限勞動(dòng)合同意味著“鐵飯碗”嗎?無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的解除比一般的固定期限勞動(dòng)合同有什么特殊的限制?本案即屬于無(wú)固定期限勞動(dòng)合同解除的一個(gè)典型案例。根據(jù)《勞動(dòng)合同法》及《勞動(dòng)合同法實(shí)施條例》的明確規(guī)定，無(wú)固定期限勞動(dòng)合同存在不同的只有一點(diǎn)，即不存在“到期終止”這種終結(jié)勞動(dòng)關(guān)系的情況。無(wú)固定期限勞動(dòng)合同與固定期限勞動(dòng)合同的解除并沒(méi)有區(qū)別，都要依據(jù)明確規(guī)定的情形進(jìn)行，諸如：不勝任解除、違紀(jì)解除、裁員等等。所以，本案中，雖然傅某與公司簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，若其不勝任工作，公司仍可以依法解除。

　　對(duì)于勞動(dòng)者不勝任工作，用人單位以此為由解除勞動(dòng)合同符合什么條件和程序呢?《勞動(dòng)合同法》　第四十條　有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：……(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;”其中規(guī)定了適用“不勝任解除”的程序：(1)確定勞動(dòng)者不勝任;(2)調(diào)整崗位或培訓(xùn);(3)確定仍不勝任;(4)提前一個(gè)月通知，解除勞動(dòng)關(guān)系。可見，適用不勝任解除情形關(guān)鍵在于用人單位如何確定勞動(dòng)者的工作能力狀況。根據(jù)《勞動(dòng)部關(guān)于適用勞動(dòng)法若干條文的說(shuō)明》第二十六條“不能勝任工作”，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無(wú)法完成。

　　這就需要用人單位建立明確的考核制度，以勞動(dòng)者的實(shí)際工作情況對(duì)比其崗位職責(zé)、績(jī)效要求，來(lái)確定其是否勝任崗位。本案中，公司建立了明確的考核制度，并與傅某確定了崗位職責(zé)及工作目標(biāo)，對(duì)傅某進(jìn)行了有效的考核。傅某確認(rèn)的考核結(jié)果也說(shuō)明其工作能力不能勝任工作，公司可以不勝任為由解除勞動(dòng)關(guān)系。

　　處理結(jié)果：

　　本案經(jīng)過(guò)勞動(dòng)仲裁及一審法院審理，判決某公司解除合法。

　　風(fēng)險(xiǎn)提示：

　　1、解除無(wú)固定期限勞動(dòng)合同與其他類型的合同解除無(wú)差別，僅缺少“到期終止”這一種情形;2、對(duì)員工的勝任與否，單位應(yīng)當(dāng)建立明確的考核制度。

　　法律法規(guī)：

　　《勞動(dòng)合同法》

　　第四十條　有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人或者額外支付勞動(dòng)者一個(gè)月工資后，可以解除勞動(dòng)合同：

　　(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

　　(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

　　(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更勞動(dòng)合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。

　　勞動(dòng)部關(guān)于《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)法》若干條文的說(shuō)明(1994年9月4日)

　　第二十六條　有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動(dòng)合同，但是應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知?jiǎng)趧?dòng)者本人：

　　(一)勞動(dòng)者患病或者非因工負(fù)傷，醫(yī)療期滿后，不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

　　(二)勞動(dòng)者不能勝任工作，經(jīng)過(guò)培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位，仍不能勝任工作的;

　　(三)勞動(dòng)合同訂立時(shí)所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動(dòng)合同無(wú)法履行，經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動(dòng)合同達(dá)成協(xié)議的。

　　本條第(一)項(xiàng)指勞動(dòng)者醫(yī)療期滿后，不能從事原工作的，由原用人單位另行安排適當(dāng)工作之后，仍不能從事另行安排的工作的，可以解除勞動(dòng)合同。

　　本條第(二)項(xiàng)中的“不能勝任工作”，是指不能按要求完成勞動(dòng)合同中約定的任務(wù)或者同工種，同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn)，使勞動(dòng)者無(wú)法完成。

　　本條中的“客觀情況”指：發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動(dòng)合同全部或部分條款無(wú)法履行的其他情況，如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等，并且排除本法第二十七條所列的客觀情況。

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